中国商業・企業

中国企業対外担保

中国企業対外担保における留意点
（１）対外担保の方法
中国担保法は５つの担保方法を定めていますが、対外担保（外国企業への担保提供）の場合、以下３つの担保提供方法が考えられます。
①保証状やＢ／Ｌといった保証、
②建物等の不動産の抵当入れ、
③動産や出資持分などの権利の質入、

（２）対外担保の制限
中国では、外国企業に対する担保の提供を厳しく制限しています。内資企業が外国企業に担保を提供するとき、外貨管理部門の審査認可を受ける必要があり、かつ以下の諸条件を満たす必要があります。
第一に、内資企業はその子会社のためしか対外担保を提供できません。
第二に、赤字経営の企業のために対外担保を提供してはなりません。
第三に、担保額が当該内資企業の純資産の50％を超えてはならず、かつその前年度の外貨収入を超えてはなりません。
対外担保するとき、債務者のために返済する能力を有しなければならないため、担保額をその純資産の50％以内に抑えるということは理解できますが、その前年度の外貨収入を超えてはならないという制限の必要性については疑問が残ります。これにより、例えば前年度に国際貿易を行わず外貨を受領していない内資企業は、その子会社のために対外担保を提供することができないということになります。
この制限は、1996年に制定されたものであり（添付ファイル参照）、当時の中国では外貨の保有量が不足しており、このような制限は特に問題にならなった背景が考えられます。しかし、中国の外貨保有量は高くなり、内資企業が簡単に外貨を入手することができるようになった現在、このような制限を留保しておく必要はないのではないかと思われます。実際に、財務状況のよい内資企業であれば、たとえその前年度に外貨収入がなくても対外担保の提供を認めるケースもあるというような話もあります。
しかし、中国の最高裁判所は、司法解釈（法釈［2000］44号）で「外貨収入のない非金融会社が提供した外貨担保は無効である」との見解を示しているため、このような担保提供が紛争となり一旦訴訟となれば無効になる可能性がありますので、やはりこの場合、担保提供を受けた外国企業はこの制限を留意しておく必要があるでしょう。内資企業と比べて、外商投資企業への制限は緩やかであり、外貨管理部門の事前審査認可を受けることもなく、対外担保を提供してから、外貨管理部門で登記すれば済みます。また、子会社のためしか担保を提供できないといった制限もありません。しかし、依然注意しておかなければならないのは、内資企業と同様、その担保できる金額はやはりその純資産の50％を超えてはならず、かつその前年度の外貨収入を超えてはならない、といった制限を受けていることです。

（３）実務上の対応方法
国際取引において、外国企業が中国の企業に担保を求める場面は数多く見受けられます。しかし、様々な制限により、外貨管理部門からなかなか認可を受けられないのが実情です。また、たとえ外貨管理部門から認可を受けても、不動産の抵当入れおよび動産、または権利の質入に関わる登記手続に関する中国の法律規定に不明瞭な部分が存在するため、登記手続の不備により確実に担保を受けられないリスクも拭いきれません。このため、担保を提供しようとする国内企業が国内の銀行に担保を提供し、銀行が当該国内企業の代わりに海外の企業に担保を提供する解決案が実務ではよく見受けられます。銀行による対外担保は、残高管理を行っており、定期的に外貨管理部門で登記すれば済むため、利用しやすいと考えられます。

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中国金融界、世界的危機で「領土拡大」（１）

中国金融界、世界的危機で「領土拡大」（１）
　招商銀行のニューヨーク支店開設から1週間後の15日、世界的金融危機の中心地・米国ニューヨークにまた新たな中国資本銀行――中国工商銀行が進出した。工商銀は同日、米国で一番目の支店となるニューヨーク支店を開設した。「国際金融報」が伝えた。

　国都証券銀行の元アナリストは「このたびの金融危機の中心地に中国資本銀行が進出したことが大いに注目を浴びているが、これを一時的な話題とみるのではなく、中国金融業全体の発展の流れや枠組の中に位置づけて考えるべきだ。実際、中国は早くから金融業界での『領土拡大』を進めている」と話す。

　ある業界関係者によると、ここ数年来、中国資本銀行の発展には二つの重要な局面が現れている。一つは、大手銀行に投資銀行部が設立され、他部門の業務にまたがった業務運営がなされ、証券やファンドへの投資がよく行われるようになったことだ。もう一つは、これまでの中国人民銀行、中国銀行業監督管理委員会、中国証券監督管理委員会、中国保険業監督管理委員会の「一行三会」による分担監督管理制度は基本的に変わらないが、より高いレベルでの協力強化がはかられようとしていることだ。

　金融機関にとって対外投資は重大な戦略の一つだ。2008年6月末現在、工商銀行の営業機関網は世界の15カ国・地域に及び、支店の数は126カ所に上り、銀行代理業務提携を結んだ銀行は122カ国・地域の1360行に達した。07年には中国民生銀行も米国UCB銀行に出資して株式を取得している。中国資本銀行にとって、株式への出資が最も簡便な国際化の常套手段になっている。

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商品房买卖合同司法解释

商品房买卖合同司法解释
为正确、及时审理商品房买卖合同纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律，结合民事审判实践，制定本解释。

第一条本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。

第三条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。

第四条出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。

第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。

第六条当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，不予支持。

当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定，但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。

第七条拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。

被拆迁人请求解除拆迁补偿安置协议的，按照本解释第八条的规定处理。

第八条具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；

（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。

第九条出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；

（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；

（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。

第十条买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。

第十一条对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。

房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

第十二条因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。

第十三条因房屋质量问题严重影响正常居住使用，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。

交付使用的房屋存在质量问题，在保修期内，出卖人应当承担修复责任；出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的，买受人可以自行或者委托他人修复。修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。

第十四条出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：

（一）面积误差比绝对值在３％以内（含３％），按照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持；

（二）面积误差比绝对值超出３％，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在３％以内（含３％）部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出３％部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在３％以内（含３％）部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过３％部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

第十五条根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。

法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。

第十六条当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失３０％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。

第十七条商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：

逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。

逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。

第十八条由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：

（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；

（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起９０日；

（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起９０日。

合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。

第十九条商品房买卖合同约定或者《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年，由于出卖人的原因，导致买受人无法办理房屋所有权登记，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。

第二十条出卖人与包销人订立商品房包销合同，约定出卖人将其开发建设的房屋交由包销人以出卖人的名义销售的，包销期满未销售的房屋，由包销人按照合同约定的包销价格购买，但当事人另有约定的除外。

第二十一条出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋，包销人请求出卖人赔偿损失的，应予支持，但当事人另有约定的除外。

第二十二条对于买受人因商品房买卖合同与出卖人发生的纠纷，人民法院应当通知包销人参加诉讼；出卖人、包销人和买受人对各自的权利义务有明确约定的，按照约定的内容确定各方的诉讼地位。

第二十三条商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。

第二十四条因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。

第二十五条以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求，应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理；未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。

商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。

第二十六条买受人未按照商品房担保贷款合同的约定偿还贷款，亦未与担保权人办理商品房抵押登记手续，担保权人起诉买受人，请求处分商品房买卖合同项下买受人合同权利的，应当通知出卖人参加诉讼；担保权人同时起诉出卖人时，如果出卖人为商品房担保贷款合同提供保证的，应当列为共同被告。

第二十七条买受人未按照商品房担保贷款合同的约定偿还贷款，但是已经取得房屋权属证书并与担保权人办理了商品房抵押登记手续，抵押权人请求买受人偿还贷款或者就抵押的房屋优先受偿的，不应当追加出卖人为当事人，但出卖人提供保证的除外。

第二十八条本解释自２００３年６月１日起施行。

《中华人民共和国城市房地产管理法》施行后订立的商品房买卖合同发生的纠纷案件，本解释公布施行后尚在一审、二审阶段的，适用本解释。

《中华人民共和国城市房地产管理法》施行后订立的商品房买卖合同发生的纠纷案件，在本解释公布施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。

《中华人民共和国城市房地产管理法》施行前发生的商品房买卖行为，适用当时的法律、法规和《最高人民法院〈关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答〉》。

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中国国内中小企業の競争力が、アジアでNo.1

中国国内中小企業の競争力が、アジアでNo.1

アジアの中小企業1201社経営者へのアンケート結果によると、
アジア中小企業の競争力では、中国国内が一番強く、日本と韓国が続く。

この「アジア商業監察」の調査は中国国内、オーストラリア、
インド、日本などアジア12地区の各業界の中小企業のリーダーに対して行われた。

その中で62％の被調査者は、中国国内が競争力No.1の地区と示したが、
その割合は昨年と比べ、9％減少した。
インド以外の11地区も、この割合は昨年より下がっている。

今年の調査で、多くの中小企業が中国国内を
アジア経済発展の促進力と考えている。
その比率は、2007年の34％から今年の41％へ上昇した。

出所:京華時報

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貿易投資環境改善に関する日中間の協力合意

貿易投資環境改善に関する日中間の協力合意について説明会を開催しました
　
　５月初めに行われた胡錦涛国家主席訪日の際、経済産業省と中国商務部の間で貿易投資環境改善に係わる以下の４つの合意が交わされました。

　１．日中韓ビジネス環境改善アクション・アジェンダ

　２．貿易投資関連法律制度の共同研究

　３．中小企業海外事業展開円滑化協力

　４．技術貿易の発展と円滑化に関する協力

　この４つの合意事項に基づき、今後経済産業省としては日系企業の皆様からの具体的な問題提起や改善要望を踏まえた上で、中国ビジネスを取り巻く環境改善を推し進めていこうとしています。

そこで、当機構では日中経済協会と共催で、実際に中国側との交渉に当たられた経済産業省通商政策局北東アジア課長の田中茂明氏をお招きし、今回の日中間の協力合意に関する説明会を開催しました。

説明会の主旨は、(1)日中間交渉の経緯及びその内容の説明、(2)貿易投資環境改善を推進していく上での産業界・諸団体への協力依頼　の２つです。

貿易投資環境改善の実効性を挙げるためにも、企業の皆様からの具体的な問題提起、改善要望等の情報提供が期待されています。

日	月	火	水	木	金	土
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17	18	19	20	21	22	23
24	25	26	27	28	29	30

中国法務・労務・知的財産・弁護士方暁暉・上海法律事務所

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中国金融界、世界的危機で「領土拡大」（１）

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