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独占交渉権−推薦の撤回（fiduciary out理論）【ｼﾃｨによるﾜｺﾋﾞｱ買収失敗】

【20081201日本経済新聞・法務インサイド／
米Ｍ＆Ａ、株主保護で混迷／ワコビア買収失敗、取締役責任を見逃す
／独占交渉条項−fiduciary out理論／情報整理】


【１】経　　緯

世界的な金融危機
↓
大手銀、ワコビア→破綻寸前

↓
★９月２６日
　　ワコビアＣＥＯから
　　シティＣＥＯに対する
　　経営統合・打診
　　↓
　　ワコビアの資産査定→当局と協議→ワコビア・銀行業の買い取りを決定

★９月２８日
　　ウェルズ・ファーゴは、買収検討から一旦撤退
↓
★９月２９日
　　ワコビア取締役会→シティへの売却を決定

↓
★１０月２日
　　ウェルズ・ファーゴ、折衝を再開→一括買収を提案

↓
★
ワコビアが、
シティの銀行業買い取り案を拒否し、
ウェルズ・ファーゴの一括買い取り案を受諾

↓
★
シティ／買収差し止め→撤回
↓
損害賠償請求に方針転換


【２】独占交渉権−fiduciary out理論

■
基本合意書に
独占交渉条項が設定されていたとしても、
ワコビアの取締役に
「推薦の撤回」がなされることを認識したうえで、
買収を完了させるべきであった

↓
■
米国では、
ＭＡの際、
被買収会社の取締役の
善管注意義務・忠実義務の一環として、
「最も条件の良い（高い）条件を出した買い手の提案を推薦すべき」
と旨の司法判断あり

↓
１９８５、
レブロン基準
｜
■「推薦の撤回」（fiduciary out）⇒信認義務の一環
↓
後から登場した買収提案の方が
株主にとって好条件である場合は、
推薦を撤回し、
後発案を推薦する義務を
取締役に課す理論
↓
契約がどうであれ、
株主に対する善管注意義務・忠実義務
（信認義務）が優先する


【３】レブロン基準強化

■
「
ウェルズの提案は、
シティよりもはるかに有利。
シティが買収提案を再提示しだければ、
当初購入で示すべき
」
「
米政府が合併のお膳立てをしようが、
州法で定められた取締役の
善管注意義務・忠実義務は、
果たさなければならない
」
（コロンビア大学法科大学院・ミルハウプト教授）


■
大株主に対して
買収に賛成するよう求める
「投票強制」条項の入った買収契約
↓
fiduciary out条項の設定なしでは
認められないとする判例あり

■
契約締結後に
他の買主をさがすことを認める
ゴー・ショップ条項も存在する
↓
買収金額が相対的に高額になる


【４】株主保護の行きすぎ懸念

■
「
株主が過剰保護され始めた
」
（コロンビア大学法科大学院・ミルハウプト教授）

↓
金融システムの維持を目的に、
政府が経営危機の大手金融機関を支援する例が増加していることの影響
↓
事実上の債務超過でも
株主価値がゼロにならず、
「投資先が倒産したら
株主は損失を被る」
という資本主義の原則が損なわれている

（金融分野は、
政府保護の対象となりがち）


↓
金融機関の株主に対する過剰保護を指摘する声
↓
株主主権をどこまで徹底するのか

Ｍ＆Ａ検討・独占交渉条項／事例 【シティ − ワコビアCorp.】

■シティ、ワコビアの買収を断念し、ワコビアと買収で競合していたウェルズ・
ファーゴの2行に対し損害賠償を求めると発表（9日）
　http://www.citigroup.com/citi/press/2008/081009g.htm

□シティ、シティ及びワコビア間の独占的交渉に関する合意に基づく緊急差止め
による救済が認められたことを発表（４日）
　http://www.citigroup.jp/japanese/press_release/2008/20081004_1.pdf
↓
商事法務メルマガより・・・


【20081004付、シティグループ・インク／プレスリリース（和文）】

■独占交渉契約

設定された有効期間中、
ワコビアが合併、買収に関する契約について、
シティ以外の当事者と交渉を行うこと／当該契約を締結することを
無条件で禁止

↓
■９月２９日

シティ／ワコビア
↓
シティが
ワコビアの全ての銀行子会社を取得することについて
基本合意

↓
その後、
ワコビアとウェールズ・ファーゴ間の取引を発表。
これを受けて、
シティとの独占交渉条項について、
ワコビアが異議申し立て
（緊急差し止め）

↓
ニューヨーク最高裁、
ワコビアの異議申し立てを却下

↓
９月２９日の基本合意により
企図されている取引を完了するために
誠実な交渉継続を再開