ステイト・アクション法理

Agency Law and State Action Doctrine

　引き続きMetzger教授の文献の研究をしています。

　最近は、「Agency」についての記述が強調されてきているように思います。

「Of particular importance is agency law’s approach to principal control. At first glance, agency’s insistence on principal control appears problematically akin to current doctrine’s insistence on identifying government involvement ― either participation in specific private acts or more general pervasive entwinement in the private entity ― before finding state action.」
Gillian E. Metzger「Privatization as Delegation.」COLUMBIA LAW REVIEW　Vol. 103:1367、 2003年、1464頁。

　「Agency」については、カリフォルニア州Real Estate Brokerライセンスの受験時や、ライセンス更新時の勉強でそれなりに直面してきた課題でもあります。

　Real Estate Brokerライセンスといえば、受験前や帰国後に頻繁に質問されて困ったのが

　「それって、日本の宅建と同じようなものですか？」「宅建より難しいのですか？」

　という質問が続いたことでした。

　ごく自然に湧き上がる質問だと思いますので、それなりに誠意を持って返答しましたが、実のところは、日本には存在しないライセンス内容なので、日本における概念（枠）で理解することは困難です。

　英米法を学んだときにも、現在ステイト・アクション法理を研究していても思うのですが、現在自分が保持していない価値観で対象物をとらえようとすると、理解が不十分だったり、誤った理解をしたり、知ったような顔をしてしまったため実はとても恥ずかしい状態に陥ったりします。

　自分の価値観で相手を理解できなかったり、相手が想定外の言動をすると、「自分に自信がある人や征服欲の強い人」は特に不安になったり不満を持つかもしれません。しかし、自分の価値観や実力を超越した存在を認め、尊敬することも大切に思います。他に存在するニセモノだけでなく、今の自分自身の価値観にも自分自身がだまされないように気をつけたいものです。

　さらには、そういった「自分に自信がある人や征服欲の強い人」をいたずらに刺激して、自ら関係を悪化させてしまい、結果的に自らの自由で平穏な生活を損なうような、墓穴を掘る言動は慎みたいと自省します。

　”Don't be deceived, my dear brothers. ”（James 1:16）
　「愛する兄弟たち。だまされないようにしなさい。」

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民営化＆ステイト・アクション法理＆デュー･プロセス

　民営化と憲法上の問題、さらにはステイト・アクション法理を研究する上で、Metzger教授の文献を日々読み進めています。

　戦争や金融不安など、なにかと世界を騒がせていらっしゃるアメリカですが、それはそれとして、わが国における民営化問題の先駆者としてアメリカが存在するのも事実であると思われます。

　Metzger教授の論文に度々登場するのが、「Due process」です。ステイト・アクション法理の由来とまでいわれるのがデュー･プロセスですから、当然といえば当然です。

　デュー･プロセスについては、このブログでも何度となく書きましたが、英米法のレポート課題であった関係で、随分と悩み苦しみました。もちろん、浅学の身ゆえの壁であり、しっかりと勉強をしておられる方にとっては、それほど困難な壁ではないかもしれませんね。

　しかし、このデュー･プロセスについては、今なお、アメリカでは政治を巻き込み大きな論争が続いているようですから、その研究をすることは、英米法のみならず、ステイト・アクション法理、ひいては民営化を研究する上では大切なことのように思います。

　今朝は、英米法のN先生に直接講義を受けたものの、出題された課題に回答できない夢で目が覚めました。ということは、今の私にとって、民営化とステイト・アクション法理の研究が、少なからず懸案事項になっていることを示しているのでしょうか。Metzger教授の論文を読んでいても、まだ出口が見つからないことも、心理的に影響しているのかもしれません。

　私の場合、こういった現象はトレーニング途中では避けて通れない過程です。所詮浅学の身であり、何か誇れる実力があるわけではないですから、毎日できることをできる範囲で淡々とこなしていきたいと思います。

”If anyone thinks he is something when he is nothing, he deceives himself.”（Galatians 6：3）

「だれでも、りっぱでもない自分を何かりっぱでもあるかのように思うなら、自分を欺いているのです。」

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「排他的国家事務」と「競合的国家事務」

　民営化とステイト・アクション法理の問題を研究するにあたり、民営化そのものの憲法上の問題について、もっと深く研究する必要を感じます。

　Metzger教授も以下で述べている通り、ステイト・アクション法理についても公私区分が最も難関な問題の一つだと解します。

"Over the years, numerous scholars have bemoaned the inadequacies of current state action doctrine and proposed alternative approaches. Two very different lines of criticism are evident in the literature. The first argues that the concept of a distinction between state action and private action is fundamentally flawed, and that courts should cast it aside as a threshold inquiry in constitutional litigation. The second takes a more moderate tack, seeking to reform the current doctrine from within by targeting particular aspects of the way the Court determines if private action should be deemed public for constitutional purposes."
Gillian E. Metzger「Privatization as Delegation.」COLUMBIA LAW REVIEW　Vol. 103:1367、 2003年、1446頁。

　当然といえば当然ですが、なかなか自分の思い通りには研究は進みませんね。しかし、あきらめずに、前進していきたいと思います。

”In his heart a man plans his course, but the LORD determines his steps.”（Proverbs 16:9）
「人は心に自分の道を思い巡らす。しかし、その人の歩みを確かなものにするのは主である。」
　

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毎朝＆夜に時間をみつけては・・・

　ステイト・アクション法理の文献を読んでいます。ようやく半分を超えました。

　高慢にならず、毎日できることを着実に進めていきたいと思います。

　ハレルヤ・コーラスの自習も、あと一歩です！

"Pride goes before destruction, a haughtly spirit before a fall." (Proverbs 16:18)

「高ぶりは破滅に先立ち、心の高慢は倒れに先立つ。」

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民営化と憲法上の問題 - 新しいステイト・アクション法理の研究　その５

　引き続き、Metzger教授の文献（「PRIVATIZATION AS DELEGATION」）の研究です。いよいよ既存のステイト・アクション法理へ鋭く切れ込みはじめます。

”central question is how well current state action doctrine succeeds in ensuring constitutional accountability in a world of privatized government. In what follows, I argue that current doctrine is fundamentally ill-suited to this task, because it ignores the way that privatization gives private actors control over government programs and resources, focusing instead on identifying government involvement in specific private acts. As a result, current doctrine is a very poor measure of when government power is being exercised.”
（Gillian E. Metzger「Privatization as Delegation.」COLUMBIA LAW REVIEW　Vol. 103:1367、 2003年、1410-1411頁。）

　”current doctrine is fundamentally ill-suited”

　”current doctrine is a very poor measure”

　と指摘するMetzger教授は、表面的な形式によりステイト・アクション法理を適用するのでは、今日の複雑に進行する民営化にはとても不十分であると主張していると思われます。

　ここで、「形式的」と「実質的」という側面に着目してみたいと思います。
　「法の下の平等」とステイト・アクション法理 について着目した以前のブログ
http://blogs.yahoo.co.jp/kmdbn347/35342111.html

においては、「配分的正義」（"distributive justice"）の実現を主とするエマスンの論理を適用して考察しました。昨今の民営化とステイト・アクション法理の問題についても、その要件の充足については、形式的な要件の充足だけではなく、市民の人権の実質的保護の視座から再構成すべきであると解します。

　Metzger教授は、続けて、従来と異なる「民営化の法理」について言及しています。
”I close this section with a brief examination of another constitutional route to dealing with the concerns raised by privatization―private delegation doctrine―which addresses whether and when it is constitutionally permissible for government to delegate certain powers to private actors.”
（Gillian E. Metzger, supra at 1411）

　ところで、「private delegation doctrine」といえば、「民営化の法理」についてドイツ法を切り口とした熊本大学准教授大脇先生の以下の論文が参考になりますね。民営化と「基本権保護義務」論についても分かりやすく論述しておられると思いました。
https://qir.kyushu-u.ac.jp/dspace/handle/2324/2142

　このような研究を継続していますと、学んでは壁に当たり、その壁を乗り越えたかと思うとまた新たな壁に当たるように思います。何十年と一つの分野を研究し続けることは決して容易ではありませんので、従来の私では深く足を踏み入れたいとは思わない分野であったもの事実です。

　しかし、浅学の身ながら、こうしてひとたびその場に身を置き始めると、まんざらでもない気持ちになるのも不思議ですね。

　いつか、再び英米法N先生の講義を直接受けることができる日に導かれることも心のどこかで期待しつつ、反面、それにはまだまだ実力が足りないことも自覚しつつ、今はまず自分の足元を見つめ、自分自身に背伸びすることなく、着実に英文を読み続けたいと思います。

●茨城県牛久市の教会でのクリスマスイベンド情報
http://www.mmjp.or.jp/ushiku-fukuin-kyokai/event.html

　牧師先生はもちろん、集っておられる皆様は本当に心があたたかい方ばかりでして、集うと心が和む教会です。昨年、教会の隣接地に会堂建設用地を新しく取得することができたこともあり、今後ますます発展していかれることを祈ります。茨城県在住の方、あるいは茨城県寄りの常磐線沿線在住の方で、ご自身が思うような教会に出会えていない方には、おすすめの教会です。

”Cast your cares on the LORD and he will sustain you;
he will never let the righteous fall.”　(Psalm 55:22)

「あなたの重荷を主にゆだねよ。主は、あなたのことを心配してくださる。
主は決して、正しい者がゆるがされるようにはなさらない。」

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言い尽くせない感謝！

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民営化＆ステイト・アクション法理＆デュー･プロセス

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「排他的国家事務」と「競合的国家事務」

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