<事実の概要> 被告人は，甲事実（暴力行為等処罰に関する法律1条の罪）により，逮捕，勾留のうえ起訴され，さらにその後，乙，丙事実（いずれも恐喝罪）により追起訴され，同一裁判所で審理中であったが，乙，丙各事実については勾留状が発せられていなかった。第1審裁判所は，被告人の保釈を許可する決定をしたが，検察官からの抗告を受けた原裁判所は，勾留理由である甲事実は刑訴法89条3号所定の権利保釈の除外事由に該当するとしたうえ，「勾留されていない追起訴事実を全く度外視し勾留事実についてのみ保釈相当の裁量をなすことは軽率の謗りを免れない」と述べて，裁量保釈も適当とは認められないとした（保釈許可決定取消し，保釈請求却下）。
<問題の所在> そもそも保釈とは「一定額の保釈保証金の納付を条件として、被告人に対する勾留の執行を停止して、その身柄拘束を解く裁判とその執行」をいう。そして刑訴法89条は必要的保釈を、90条は「裁判所は、適当と認めるときは、職権で保釈を許すことができる。」として裁量保釈を認める。では、この裁量保釈の決定をなすにあたって、余罪を考慮することはできるか。事件単位の原則に抵触するとも思われるため問題となる。
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【１】権利保釈(89条)の場合
必要的保釈（89条）の場合は、例外事由にあたるか否かの判断は事件単位でなされることが予定されているから、余罪を考慮することは許されない。
【２】裁量保釈(90条)の場合
（１）余罪の考慮の可否
裁量保釈（90条）の場合は、保釈するか否かは「裁判官・裁判所の合理的裁量」に委ねられているのであり、必要的保釈としては「許されない(原則)」が、なお例外的に許すべきかという具体的判断である。したがって、事案の内容や性質、あるいは被告人の経歴、行状、性格等の事情も含めて考察するべき性質のものである。そしてその考察の一資料として余罪を考慮することも否定されるものではない。
（２）事件単位の原則との抵触の有無
逮捕・勾留の効力は「逮捕状又は勾留状に記載された被疑事実についてのみ及び、それ以外の事実には及ばない」(事件単位の原則)。なぜなら、逮捕勾留の効力の及ぶ範囲を礼状記載の事実に限定することにより、身柄拘束の理由が明確となり、被疑者の人権保障にも繋がるし（実質的理由）、裁判官が逮捕勾留の理由・必要性を審査できるのは特定の事実に関してのみであるし刑訴法も手続全体を通じて「被疑事実」ごとに防御権を保障しようとしていると見て取れる(条文上の理由)からである。したがって，勾留されている被告人の身柄拘束を条件付きで解く保釈の許否も，勾留の基礎となった犯罪事実について判断されるべきことになる。
（１）における解釈は事件単位の原則と抵触するようにも思えるが，右解釈は勾留状の発せられていない余罪公訴事実を独立に考慮することまで許したものではなく，あくまで勾留状が発付されている事実について判断することを前提に，その事実の性質や被告人の行状，性格等の事情を判断する一資料として，余罪を考慮し得るとしたものであるから，事件単位の原則と抵触するものではない。
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<判旨> 最決昭和44年7月14日
「被告人が甲，乙，丙の3個の公訴事実について起訴され，そのうち甲事実のみについて勾留状が発せられている場合において，〔裁判所が刑訴〕法90条により保釈が適当であるかどうかを審査するにあたっては，甲事実の事案の内容や性質，あるいは被告人の経歴，行状，性格等の事情をも考察することが必要であり，そのための一資料として，勾留状の発せられていない乙，丙各事実をも考慮することを禁ずべき理由はない。」
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はじめまして。
来年度のロースクール入学を目指している者です。
早稲田セミナーの羽広先生が，司法試験委員会会議の議事録からみて「保釈」が本試験に出題される可能性があるとおっしゃっていました。89条・90条と事件単位の原則との関係について判例に基づいてまとめていただいて参考になります。ふうやまさんの記事を自分向けにアレンジしてブログに書かせていただきました。ほぼ「パクリ」ですが，ご容赦くださいw。
体を大切にしながら，早寝早起きして勉強にがんばりましょうね。
ごきげんよう。
http://blog.livedoor.jp/afghan1789/
2010/5/25(火) 午後 7:08 [ 江藤 実 ]
先にコメントした者です。よく読むと，ふうやまさんは昨年度に「最後の挑戦」をなさっているのですね。結果については存じませんが，仮に合格されているのなら，クライアントのため，市民の利益・国益のためにがんばってください。
万が一残念な結果であったとしても，自分なりの社会貢献をする方法があるはず。
いずれにせよ，お体に気をつけてご自愛ください。
2010/5/25(火) 午後 7:15 [ 江藤 実 ]