刑訴（論点）

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<補足>　被告人の証人適格

<問題の所在>　　刑訴法は被告人については自己負罪許否特権（憲法38条1項）及びそれを受け手拡大された包括的黙秘権（刑訴311条）を有することに鑑み、特別の手続である被告人質問（刑訴311条2項）を用意し、強制的に証言義務を負う証人にされることはない。もっとも、当事者尋問と証人尋問では証拠としての価値（証明力）に差違があることから、被告人が自ら黙秘権を放棄し証人としての証言を希望した場合に、被告人に証人適格を認めることはできるであろうか。


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　この点、仮に自ら黙秘権を放棄すれば証人たりうるとすると、逆に「黙秘権を放棄せず、証人としての証言を希望しないのは、証人としていうべき有利な事実がないからだ」という推認を生じさせることになる。
　すると被告人は右のような推認を受けることを避けるために黙秘権を放棄して証人となることを希望せざるを得ない状況に陥ることになり、実質的に黙秘権を侵害することにつながってしまう。
したがって、みずから希望した場合であっても、被告人は証人たりえないものと解するべきである（通説）。

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<補足>　自白調書の証拠調請求の時期

<問題の所在>　　刑訴301条は、被告人の供述調書・被告人以外の者による被告人の供述に関する供述が自白である場合には、「犯罪事実に関する他の証拠が取り調べられた後でなければ、その取調を請求することはできない」とする。では、右の書面が他の証拠と同時に取調請求され、しかも、補強証拠→自白調書→他の証拠という順序で証拠調べがなされた場合には同条に違反するであろうか。


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��301条の趣旨
　刑訴301条は、自白の取調が先行し自白が過大評価され裁判所が予断を抱くことを防止することで、自白に補強証拠を要求した法の精神（憲法38条3項、刑訴３１９条２項）を手続面でも実現しようとするものである。

��同時請求の可否
　上記の趣旨に照らすと、単に同時に取調請求がなされたにとどまり、現実の証拠調べ手続が、他の証拠を取り調べた後に行われる場合には、同条の趣旨に反することはなく、違法の問題は生じないと考える。

��「犯罪事実に関する他の証拠が取り調べられた後」の意義
　また、ここでいう「他の証拠」とは、同条の趣旨に照らし、必ずしも他のすべての証拠が取り調べられた後であることを意味するのではなく、自白を補強しうる証拠が取り調べられた後を意味するものと解する。

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<補足>　逮捕に伴う無令状捜索・差押・検証の物的限界・人的限界

<問題の所在>　　憲法35条の定める令状主義の例外として「逮捕に伴う無令状捜索・差押え・検証」が認められている。この例外の根拠は「令状によることなくその逮捕に関連して必要な捜索、押収等の強制処分を行うことを認めても、人権の保障上格別の弊害もなく、且つ、捜査上の便益にも適う」からである。では、差押えの対象物に制限はあるか。また、逮捕現場に偶然居合わせた第三者の身体の捜索は許されるか。


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(1)物的限界
　通説・裁判例は「逮捕の理由となっている犯罪事実に関する物に限られる」とする。２２０条1項の趣旨から拡大できる場面ではなかろう。事件単位の原則に戻り通説に従うべきか。

(2)人的限界
　相当説からは「同一管理圏内の人の身体」は含まれることになろう。それ以外の場合には「押収すべき物の存在を認めるに足りる状況」を要すると考えられる。それがないならば、職質→所持品検査という流れになろう。

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<補足>　差押目的物以外の物件の写真撮影の可否

<問題の所在>　　差押え目的物の写真撮影については、捜索差押えに付随する処分として、捜索差押え許可状により許容される。では、捜索差押えの目的物以外の物件についてはどうか。


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差押目的物以外の物権の写真撮影については、捜索差押え手続に付随した行為とはいえないので、検証許可状を請求すべきである。したがって、令状なしに写真撮影すれば違法となり、準抗告の対象となる。

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<補足>　「場所」令状による「宅配物」の捜索の可否

<問題の所在>　刑訴法224条は、差押え等の令状の記載につき、「被疑者被告人の氏名、罪名、差し押さえるべき物、捜索すべき場所、身体若しくは物、検証すべき場所若しくは物又は検査すべき身体及び身体の検査に関する条件、有効期間及び期間経過後は差押・捜索又は検証に着手することができずに令状はこれを返還しなければならない旨並びに発布の年月日その他裁判所規則で定める事項」の記載を要求する。では、場所に対する捜索令状で捜索中に宅配物が配達された場合に、その宅配物を捜索できるか。令状発布の時点では存在しなかったので司法審査を受けていないのではないか。


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判例も理由はないが肯定する。
　裁判官は令状発布に際して、このような事態も想定しているといえるし、捜査の着手の先後により、捜索ができたりできなかったりするのでは不安定だし、そもそも場所に関する捜索を許容した以上は、その物の個性は重要ではないから判例の結論は正当と考える。

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